Рассмотрим особенности передачи капитала семьи будущим поколениям (при жизни и при наследственном планировании), в том числе с использованием иностранных компаний, трастов и семейных фондов (foundation).

Автор: Максим Симонов, партнер, руководитель налоговой практики «Дювернуа Лигал», канд. юр. Наук

Состоятельные семьи из России имеют обширную географию активов по всему миру: это личная и коммерческая недвижимость, операционные бизнесы и холдинги, яхты, частные самолеты и инвестиционные портфели в банках, драгоценности, предметы искусства и роскоши.

Возможны несколько вариантов передачи активов преемникам и наследникам:

1) Прижизненное дарение. В России дарение не облагается НДФЛ, если происходит между членами семьи и близкими родственниками

2) Передача актива по наследству – по закону или по завещанию. В России наследование не облагается НДФЛ во всех случаях (независимо от вида полученного наследственного имущества и наличия родства между наследодателем и наследниками).

3) Передача контроля над имуществом / владения через передачу акций иностранной компании, которая владеет активами, в адрес преемников/наследников (дарение акций, опцион на выкуп акций в будущем).

4) Создание траста / семейного фонда с передачей в него имущества для будущих поколений, наделение преемников / будущих наследников правами выгодоприобретателей (beneficiaries), которые получат выплату из структуры в случае смерти ее учредителя (основателя) либо будут получать периодические выплаты из структуры в будущем и после смерти учредителя (с учетом его инструкций управляющему, данных и зафиксированных при создании траста / семейного фонда).

Каждый из вариантов имеет свои особенности: правовые, налоговые и организационные.

Варианты могут комбинироваться друг с другом. Некоторые могут быть изменены в будущем (отмена или изменение завещания в пользу других лиц, отзыв активов из траста, если он был создан отзывным), некоторые являются окончательными после реализации (дарение актива преемнику, опцион на продажу акций в компании, передача капитала в безотзывный траст / фонд).

Кроме этого, иностранные компании / трасты и семейные фонды могут учреждаться в различных юрисдикциях, которые относятся к различным правовым системам (английское право, континентальное право). Наконец, существуют и особенности юридического регулирования компаний, структур в каждой отдельной юрисдикции, специфика передачи прав на них / заинтересованности в них преемников и по наследству. При инкорпорации компаний и нахождении активов семьи в странах с высокой налоговой нагрузкой (Великобритания, Франция, США) очень важно учитывать налоговые последствия, которые будут возникать у преемников и наследников в будущем (например, при наступлении смерти учредителя траста, главы семьи как акционера компании и т. п.)

Многие бизнесмены откладывают вопрос передачи преемникам капитала и контроля над своим бизнесом на будущее. Однако это приводит к тому, что наследникам приходится ценой чрезмерных усилий по крупицам собирать активы и капитал семьи по всему миру в течение нескольких лет. И что еще печальней – многие активы так и остаются ненайденными и в результате выпадают из владения семьи умершего бизнесмена.

Печально также, что делать все это приходится в тяжелый для семьи жизненный период. Наследники тратят много энергии, сил и времени, в большинстве случаев утрачивая некоторую часть активов семьи, которая принадлежит им по праву. И это еще без учета конфликтов и распрей, которые нередко разгораются в семьях после смерти главы относительно раздела наследства и прав наследников на отдельные категории активов (операционный бизнес в России, виллы и дома в Англии, Испании, Германии, Франции, Монако, счета и инвестпортфели в банках Швейцарии и Лондона).

Таких сценариев вполне можно избежать, если системно и заранее подойти к подготовке передачи капитала преемникам и наследникам в будущем.

Для этого мы рекомендуем выполнить минимальный набор действий:

1. Составить карту имущества и активов семьи, классифицировав их по видам (компании, трасты, фонды, банки, иные финансовые институты, недвижимость, яхты и самолеты, автомобили, предметы искусства, роскоши, драгоценности и т.п.), сформировать перечни активов внутри каждой группы, распределив по географическому расположению / стране регистрации, с указанием текущей стоимости и стоимости приобретения.

2. По группам активов указать контактных лиц (управляющих, директоров, банкиров) и данные для связи с ними (на случай, если произойдет непредвиденное и преемникам / наследникам придется самостоятельно искать активы и контактных лиц, которые помогут установить на них права).

3. Подготовить архивные каталоги с системно подобранными документами, которые подтверждают юридические права на все активы по карте имущества семьи, расходы на их приобретение, прочие полезные документы.

4. Сформировать пояснения с комментариями относительно намерений (планируемых или уже реализованных) передать отдельные активы конкретным преемникам / наследникам.

5. Систематизировать документы, которые касаются передачи прав / контроля в отношении отдельных активов преемникам и наследникам (завещания, трастовые декларации, документы о создании семейного фонда, инструкции управляющим и банкирам, соглашения акционеров в компаниях, опционы на продажу / покупку акций в компаниях, заключенные с партнерами, выданные доверенности на распоряжение активами в России и в других странах).

6. С учетом усиления контроля банков и финансовых учреждений по всему миру за источником происхождения капиталов AML (противодействие легализации доходов, добытых преступным путем), KYC (процедура «Знай своего клиента»), а также с учетом активизации автоматического обмена информацией о финансовых счетах между налоговыми органами разных стран целесообразно также дополнить архив документами, которые позволят наследникам ответить на вопросы банков и налоговых органов в будущем.

Наличие таких документов и данных в систематизированном виде позволит главе семьи и ее членам полностью осознавать общий перечень и стоимость активов семьи, их местонахождение и с очень высокой вероятностью не потерять их часть при переходе прав в процессе преемства либо наследования в будущем. Кроме того, это сэкономит силы, время и средства семьи на поиск активов в будущем, установление и оформление на них своих законных прав. Важно учитывать, что юридические услуги по поиску активов после смерти состоятельных патриархов стоят очень приличных сумм и занимают массу времени семьи. Наличие карты активов и документов в заранее подготовленном архиве позволит избежать этих временных и денежных затрат.

В рамках планирования передачи и наследования имущества рекомендуем также в зависимости от видов активов, их местоположения, а также текущего и планируемого на будущее гражданства, налогового резидентства, domicile и места жительства главы семьи и ее членов определить наиболее приемлемые механизмы и юридические инструменты передачи активов (в зависимости от налоговых последствий, которые будут возникать как в России, так и за рубежом).

Такой подход позволит избежать нежелательной налоговой нагрузки при получении активов преемниками и наследниками в будущем в России и в странах, где будет установлено место проживания (domicile) для целей наследственных процедур в отношении наследодателя и наследников. Во многих странах дарение активов при жизни может облагаться существенными налогами, не всегда есть возможность учесть расходы дарителя на приобретение актива в будущем, когда одаряемый получит доход от продажи такого актива.

Наследство, а также подарок (в случае наступления смерти наследодателя в течение 7 лет после дарения) может облагаться налогом на наследство (IHT – inheritance tax) в Великобритании. При этом ставка достигает 40% от стоимости подарка/наследства, но ежегодно снижается по специальной формуле. Траст позволяет передать активы наследникам без существенных налогов. В Англии трасты получили широкое распространение, в том числе благодаря этой причине.

Однако в странах континентального права, к которым относится и Россия, трасты юридически не признаются, что влечет особенности их правового статуса и при установлении прав на активы, которые находятся в доверительном управлении / номинальном держании у trustee (управляющего трастом). Семейные фонды считаются юридическими лицами, что отличает их от трастов, однако не имеют долей участия, в отличие от классических компаний, что также влечет свои особенности.

При подборе юрисдикции для создания траста/фонда критически важно выбрать надежного провайдера данной услуги, который исключит риски проблем реализации воли учредителя траста/фонда в случае его смерти в будущем. Целесообразно назначить надежного протектора, который гарантирует исполнение воли учредителя и предотвратит в теории возможные злоупотребления со стороны управляющего – чтобы наследникам не пришлось бесконечно оплачивать завышенные гонорары управляющим в ожидании их полного дискреционного усмотрения на периодические выплаты бенефициарам из находящихся в управлении активов. Такие случаи на практике, к сожалению, встречаются.

С точки зрения налоговых последствий в России рекомендуем обратить внимание на следующие налоговые инструменты:

1. С 2021 года не облагается НДФЛ доход от продажи акций иностранной компании спустя 5 лет непрерывного владения, при условии, что не более 50% активов компании представлены недвижимостью в России (учитывается как прямое, так и косвенное владение через дочерние компании). Кроме того, льгота не действует на оффшорные зоны по специальному перечню Минфина РФ от 13.11.2007 № 108н. В результате будет облагаться НДФЛ по общим правилам доход от продажи акций в компаниях, зарегистрированных в Белизе, на Британских Виргинских островах, Гибралтаре, в КНР, Лихтенштейне, на Маршалловых островах, в Монако, ОАЭ, на острове Мэн, на Нормандских островах (Гернси, Джерси), на Сейшельских островах. Перечень периодически меняется. Важно помнить, что ни трасты, ни семейные фонды юридически не дают участия в капитале (долей, акций), поэтому применение к ним этой налоговой льготы по НДФЛ невозможно.

2. Не облагаются НДФЛ в России доходы, полученные в денежной и (или) натуральной формах от иностранной структуры без образования юридического лица, в том числе при ее прекращении (ликвидации), в пределах стоимости имущества (включая денежные средства) и (или) имущественных прав, ранее внесенных в эту структуру получателем дохода и (или) лицами, являющимися в соответствии с Семейным кодексом Российской Федерации членами его семьи и (или) близкими родственниками. При наличии прибыли любые выплаты в ее пределах признаются распределением прибыли, т.е. облагаются НДФЛ на общих основаниях. Важно учитывать, что к иностранным структурам без образования юридического лица приравниваются также и иностранные юридические лица, для которых в соответствии с их личным законом не предусмотрено участие в капитале (например, семейные фонды).

Дарение имущества между близкими родственниками в России не облагается НДФЛ. Однако в большинстве случаев (за исключением дарения акций) дарение лишает одаряемое лицо права на вычет каких-либо расходов при получении дохода от продажи полученного имущества в будущем. В итоге платить НДФЛ одаряемому все равно приходится – причем на весь доход от продажи имущества, а не на разницу между полученным доходом от продажи и затратами на его приобретение. Дело в том, что юридически одаряемый получает актив безвозмездно от дарителя, т. е. не несет каких-либо расходов на приобретение актива. Либо потребуется ждать, когда пройдет 3 года для безналоговой продажи имущества, полученного в качестве дара или наследства от близкого родственника. Исключение НК РФ предусматривает только для акций, которые получены в рамках дарения или наследования: при наличии документов о расходах получатель может заявить расходы дарителя/наследодателя как свои, уменьшив собственный доход от продажи полученного ранее имущества.